DELIBERA GM. 3/04

LA GIUNTA COMUNALE

Premesso:

- che in data 10 luglio 2003 è stato adottato il nuovo PPGR che contiene disposizioni per quanto riguarda la localizzazione e le caratteristiche principali dell'impianto di incenerimento a servizio della Provincia di Reggio Emilia;

- che proprio in considerazione delle appena ricordate nuove previsioni del PPGR,i Comuni della Provincia di Reggio Emilia- in occasione dell'Assemblea di AGAC s.p.a tenuta in data 14 luglio 2003 hanno già espresso la propria volontà circa il soggetto che dovrà provvedere alla relativa realizzazione e gestione, indicando AGAC s.p.a.,esprimendo nel contempo la volontà di procedere alla delocalizzazione dell'attuale impianto di termovalorizzazione;

- che con nota del 6 novembre 2003 il Sindaco del Comune di Reggio Emilia ha invitato a riunirsi in Conferenza tutti i Sindaci della Provincia di Reggio Emilia;

- che un data 27 novembre 2003 si è pertanto svolta la Conferenza dei Sindaci alla Presenza degli Assessori allo Ambiente della Provincia e del Comune di Reggio Emilia,nonchè dei rappresentanti della 2° ed 8° Circoscrizione al fine di definire i contenuti degli atti che ciascuno di essi dovrà assumere per l'attuazione della volontà,espressa nella sopra ricordata assemblea di AGAC s.p.a.,di individuare la società quale ente realizzatore e gestore dell'impianto di preselezione-termoconversione;

- che dopo ampio dibattito i presenti hanno concordato di ssumere tutte le iniziative necessarie a che ciascun ente locale deliberi in Giunta la concreta attivazione a mezzo di AGAC s.p.a della realizzazione e gestione del nuovo impianto di preselezione-termoconversione dei rifiuti solidi urbani previsto dal PPGR;

- che tale determinazione si fonda sui seguenti presupposti:

1) AGAC s.p.a è una società derivante dalla trasformazione, ai sensi dell'art. 115 del d.lgs.n.18 agosto 2000,n.267 del precedente omonimo consorzio-azienda speciale e dunque a suo tempo è stata costituita e partecipata dagli enti locali della Provincia di Reggio Emilia ai sensi dell'originario testo di art. 113,lett. e)del sopra menzionato d.lgs.[già art.22,comma 3°,lett. e)della legge 8 agosto 1990,n. 142];

2) lo statuto di AGAC s.p.a. testualmente prevede che la <Società ha per oggetto:...b) gestione integrata dei rifiuti nelle fasi di spazzamento e lavaggio di strade e piazze;raccolta,scarico,trattamento e smaltimento dei rifiuti solidi urbani e assimilati di cui al DPR n.22/97;raccolta,scarico,trattamento e smaltimento dei rifiuti speciali,inclusi tossici e nocivi di cui al DPR n.22/97>(art.4,lett.b).Inoltre il comma 2° del medesimo articolo di statuto precisa che <nell'ambito dei servizi gestiti la competenza della Società comprende le fasi di progettazione e costruzione degli impianti,collaudo ed esercizio degli stessi...>;

3) la realizzazione e gestione dell'impianto di preselezione- termoconversione dei rifiuti non rappresenta l'affidamento di un nuovo servizio publico o di una nuova attività ad AGAC s.p.a perchè essa già si occupa in base al proprio statuto ed in base alle deliberazioni comunali della gestione dei rifiuti,del relativo smaltimento o valorizzazione.Ciò anche in attuazione dell'art.2,comma 2° della convenzione sottoscritta,ai sensi dell'art.30 del d.lgs.18 agosto 2000,n.267 in relazione alla costituzione della Società per trasformazione della precedente azienda consortile,tra i 45 Comuni della Provincia di Reggio Emilia soci in AGAC s.p.a. in data 24 gennaio 2001,il quale così recita:<i Comuni concordano di disporre in favore di AGAC s.p.a gli affidamenti diretti degli stessi servizi,già gestiti ed erogati dal Consorzio,per 30 anni,salvo quanto eventualmente disposto da normativa di settore>.Ed infatti AGAC s.p.a. è il soggetto che ha acquisito dal Consorzio ACIA e gestito ,tra l'altro,l'impianto di termodistruzione dei rifiuti situato in Comune di Reggio Emilia,località Cavazzoli,attivo fin dal 1968.

4) la Corte di Cassazione,sez.un.,29 ottobre 1999,n.754,ha statuito che<la deliberazione dell'ente di costituire una società mista per la gestione di un servizio publico locale determin[a],come effetto previsto dalla norma,che, una volta costituita,la società possa produrre il servizio ,perchè questa è l'attività economica il cui esercizio costituisce il proprio oggetto sociale.......Lo stesso art. 22.3, in quanto indica come possibile modello di gestione di un servizio publico locale la società di capitali partecipata dal Comune,per ciò stesso configura come legittimo oggetto di una società...lo svolgimento dell'attività consistente nel porre il servizio a disposizione della comunità locale:dunque,a determinare l'effetto giuridico per cui la società risulti investita della titolarità della gestione,basta il provvedimento amministrativo che consiste nel deliberare di promuoverne la costituzione>(Cass.civ.,sez.un.,29 ottobre 1999, n.754,p.to 5.1 delle considerazioni in diritto;in precedenza nello stesso senso ad esempio Cass.civ.,sez.un.,6 maggio 1995,n.4992);

5) il Consiglio di Stato ha affermato che è con <gli atti di costituzione della società mista o quelli,successivi,di acquisizione della partecipazione > <che l'ente locale manifesta e cristallizza l'opzione del modulo gestorio....,mentre con il successivo atto di affidamento si limita a dare esecuzione (necessitata) alla presupposta scelta organizzativa...>(Cons.Stato,sez.V,30 giugno 2003,n.3864.p.to 2.3. delle considerazioni in diritto); 6) tenuto conto di quanto sopra,AGAC s.p.a risulta investita fin dal momento, della relativa costituzione del compito di smaltire i rifiuti per i Comuni soci e di progettare e realizzare i necessari impianti.

7) la concreta attivazione,da parte dei Comuni,a mezzo di AGAC s.p.a. della realizzazione e gestione del nuovo impianto di preselezione-termoconversione dei rifiuti solidi urbani è altresì coerente con la circostanza che il PPGR individua tale nuovo impianto quale delocalizzazione dell'attuale impianto di termodistruzione dei rifiuti situato in Comune di Reggio Emilia,località Cavazzoli,gestito da AGAC s.p.a..Infatti,nell'elaborato del PPGR intitolato Relazione illustrativa espressamente si afferma che la localizzazione del nuovo impianto è legata all'<impegno a delocalizzare l'impianto esistente>.Nello stesso senso è la <Relazione al PPGR> dell'Assessore della Provincia di Reggio letta nella Sala del Consiglio in data 10 luglio 2003,ove l'operazione di individuazione dell'area in cui localizzare il nuovo impianto di preselezione-termoconversione viene definita <delocalizzazione dell'attuale impianto di Cavazzoli>.

8) a tutt'oggi AGAC s.p.a. è una società il cui capitale appartiene in via totalitaria agli enti locali della Provincia di Reggio Emilia e l'art. 6,comma 3° dello statuto della società stabilisce che il <numero di azioni detenuto dai Comuni della Provincia di Reggio Emilia deve essere non inferiore al 51% del capitale sociale>

9) con riguardo alle società costituite o partecipate ai sensi delle norme sopra ricordate la giurisprudenza ha affermato che <il modulo operativo di cui l'art.22,comma 3,lett. e)della legge 8 giugno 1990, n.142,delinea una "gestione diretta" del servizio publico a mezzo di una società per azioni a prevalente capitale publico;in particolare,il rapporto tra ente locale e società si svolge nell'ambito di un modulo essenzialmente publicistico,qualificato dalla gestione diretta del servizio(cfr.Cons.St.,Sez II.28 febbraio 1996,n.366/96;A.G.,16 maggio 1996 n.90/96;Cass.,SS.UU.,6 maggio 1995,n.4990 e 4992). Sul piano giuridico,poi, la società per azioni costituisce un "organo diretto"dell'Amministrazione, deputato alla gestione del servizio publico(cfr.i pareri A.G. n.90/96 e Sez.II,n.366/96,citt.,nonchè,Cass.,SS.UU., 29 dicembre 1990,n.12221)>(così per tutte,Cons.Stato, sez.V,19 febbraio 1998,n.192,p.to 5.1. delle considerazioni in diritto);

10) anche la Corte di Giustizia CE ha affermato che sarebbe legittimo l'affidamento diretto di attività da parte di una Amministrazione a favore di un proprio ente strumentale qualora il rapporto si configuri come di delegazione interorganica e cioè nel caso in cui <l'ente locale eserciti sulla persona di cui trattasi un controllo analogo a quello da esso esercitato sui propri servizi e questa persona realizzi la parte più importante della propria attività con l'ente o gli enti locali che la controllano> (sentenza 18 novembre 1999,in Causa C- 107/98,p.to 50 delle considerazioni in diritto;nonchè ordinanza 14 novembre 2002 in Causa C-310/01,p.to 34 delle considerazioni in diritto,a quanto consta inedita);

11) Quando venne costituita AGAC s.p.a. era vigente l'art.12,comma 1° della legge 23 dicembre 1992,n.498 poi trasfuso nell'originario testo dell'art.116 del d.lgs. n.267 del 2000:<Gli enti locali possono,per l'esercizio di servizi publici e per la realizzazione delle opere necessarie al corretto svolgimento del servizio nonchè per la realizzazione di infrastrutture ed altre opere di interesse publico,che non rientrino,ai sensi della vigente legislazione statale e regionale,nelle competenze istituzionali di altri enti,costituire apposite società per azioni senza vincolo della proprietà publica maggioritaria anche in deroga a disposizioni di legge specifiche>

12) circa la norma ricordata al precedente numero 10),la giurisprudenza ha affermato che <sono ascrivibili alle s.p.a. a partecipazione publica compiti non solo di stretta gestione ed erogazione di servizi publici di rilievo locale,ma anche di intervento nel settore delle infrastrutture e delle opere di interesse publico>(TAR Lazio,sez.II,20 maggio 1998,n.962).La decisione,la quale espressamente richiama anche Cons.Stato,sez. II,28 febbraio 1996,n.366/96,prosegue affermando che <la s.p.a.istituita ai sensi dell'art.22,lett e),della legge n.142/1990,come integrato dall'art.12,primo comma,della legge n.498/1992,costituisce un organismo il quale-ancorchè strutturato sulla base di schemi privatistici secondo la disciplina evolutiva degli assetti organizzativi dell'ente locale dettata dal richiamato art.22 della legge n.142/1990-è centro immediato di riferimento di specifiche attribuzioni dell'ente publico>secondo quanto specificato dal relativo statuto.<Essa invero,costituisce una struttura organizzativa i cui compiti di istituto per effetto dell'art.12,primo comma,della legge n°.498/1992,sono stati estesi alla" realizzazione di infrastrutture ed altre opere di interesse publico",previsione che ...nella sua ampia portata precettiva è comprensiva sia del momento ideativo che di quello esecutivo dei lavori publici>

13) anche se la realizzazione e la gestione di impianti di smaltimento e recupero dei rifiuti rappresentano iniziative imprenditoriali che può intraprendere un soggetto in possesso delle necessarie capacità e autorizzazioni,AGAC s.p.a. è un ente con caratteristiche al momento infungibili in relazione all'obbiettivo,imposto dalla normativa statale e regionale(art.23,comma 1° del d.lgs.5 febbraio 1997,n.22 e art.128,comma 3°,lett.c della legge reg.Emilia Romagna 21 aprile 1999,n.3) di garantire la gestione unitaria dei rifiuti all'interno di ciascun ambito territoriale ottimale, dato che la società già svolge per la quasi totalità dei Comuni della Provincia di Reggio Emilia le attività di raccolta e trasporto rifiuti.

- che allo stato si prevede che la realizzazione-da parte di AGAC s.p.a.- dell'impianto di preselezione-termoconversione dei rifiuti avverrà senza ricorrere a contributi publici. Dunque,l'impianto non rientra nel novero delle opere pubbliche delle amministrazioni locali,fermo restando che - come sarà anche più avanti ribadito-AGAC s.p.a. dovrà procedere alla relativa realizzazione nel rispetto della specifica normativa in tema di appalti di lavori publici ad essa applicabile;

- che le decisioni dei Comuni riguardanti la realizzazione e gestione dell'impianto di preselezione-termoconversione dei rifiuti non interferiscono con le competenze della Agenzia di ambito per i servizi publici locali della Provincia di Reggio Emilia,perchè n base all'art.15,comma 1° della legge reg. Emilia Romagna 6 settembre 1999,n.25 e successive modifiche ed integrazioni le funzioni dell'Agenzia riguardano esattamente <lo spazzamento e il lavaggio delle strade e delle piazze publiche,la raccolta ed il trasporto,l'avvio al recupero e allo smaltimento ivi compreso il trattamento preliminare. Infatti la legislazione della Regione Emilia Romagna non annovera lo smaltimento dei rifiuti tra le competenze dell'Agenzia d'ambito;

- che,in particolare,si concorda che la realizzazione e gestione del nuovo impianto di preselezione-termoconversione dei rifiuti costituisce presupposto necessario per la doverosa delocalizzazione dell'impianto di termodistruzione dei rifiuti situato in Comune di Reggio Emilia,località Cavazzoli, già gestito da AGAC e dunque il nuovo impianto non rappresenta iniziativa aggiuntiva ma sostitutiva dell'esistente, nel dimensionamento previsto dal PPGR adottato dal Consiglio Provinciale di Reggio Emilia;

- che restano ferme tutte le competenze provinciali in ordine alla autorizzazione,alla realizzazione e gestione dell'impianto di preselezione-termoconversione;

- che per quanto concerne la realizzazione dell'impianto di preselezione-termoconversione,AGAC s.p.a. sarà tenuta ad osservare la specifica normativa in tema di appalti di lavori publici e che relativamente alla gestione dell'impianto, AGAC s.p.a. potrà proseguire in tale attività nei limiti in cui ciò sarà consentito dalla pertinente normativa statale e regionale;

- che le determinazioni sopra riportate non incidono sulla attività di raccolta,trasporto e smaltimento dei rifiuti effettuati dalla società SABAR s.p.a. per i relativi Comuni soci e cioè esattamente per i Comuni di Guastalla, Novellara, Brecello Boretto,Poviglio,Luzzara,Gualtieri e Reggiolo. Per parte loro i Comuni appena elencati si impegnano ad assumere delibere con contenuti conformi a quelli sopra ricordati,con la precisazione che essi conferiranno nel nuovo impianto di preselezione-termoconversione i rifiuti non smaltibili nella discarica di Novellara e,fin che ciò sarà consentito dalla normativa vigente e dagli atti legittimamente assunti dalla Agenzia di ambito, provvedendo alle operazioni di raccolta e trasporto tramite la sopra ricordata Sabar spa.

Tutto quanto sopra premesso e riportato

Visto l'art.48 del D.Lgs. 18.8.2000 n.267;

Con voti unanimi,palesemente espressi.

DELIBERA

- di perseguire l'obiettivo che la realizzazione e gestione del nuovo impianto di termoconversione dei rifiuti solidi urbani previsto dal PPGR adottato dal Consiglio Provinciale di Reggio Emilia avvenga a mezzo AGAC Spa;

- di stabilire che la realizzazione e gestione del nuovo impianto di preselezione -termoconversione di rifiuti costituisce presupposto necessario per la doverosa delocalizzazione dell'impianto di termodistruzione dei rifiuti situato in Comune di Reggio Emilia,località Cavazzoli,già gestito da AGAC e che il nuovo impianto non rappresenta iniziativa aggiuntiva ma sostitutiva dell'esistente,nel dimensionamento previsto dal PPGR adottato dal Consiglio Provinciale di Reggio Emilia.